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解析 |
專家解讀 |
應(yīng)對(duì)策略 |
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變化一：適用主體和范圍 |
適用主體和范圍有所變化：1、從單位上看，適用范圍擴(kuò)大，增加了新的主體民辦非企業(yè)單位，也就是擴(kuò)大了組織勞動(dòng)，民辦非企業(yè)單位是以民間投資，不以盈利為目的的本著民眾為出發(fā)點(diǎn)的企業(yè)單位；2、另外還有一個(gè)等組織中的“等”指的是既不屬于企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位也不屬于國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，如派出事務(wù)所等；3、相比勞動(dòng)法，國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體與勞動(dòng)者只要建立勞動(dòng)關(guān)系的就可以使用本法，而不是建立勞動(dòng)合同關(guān)系才能依照本法執(zhí)行。 |
１、學(xué)習(xí)勞動(dòng)法及合同法等相關(guān)法律法規(guī)；
２、尋找智囊團(tuán)；
３、簽訂勞動(dòng)合同，規(guī)范用工管理。
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| 變化二：合同簽訂原則與勞動(dòng)者告知義務(wù) |
相比勞動(dòng)法，勞動(dòng)合同法增加了公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則。如果勞動(dòng)者不誠(chéng)實(shí)企事業(yè)單位的不公平都要付出代價(jià)。勞動(dòng)者的告知義務(wù)：如應(yīng)聘者簡(jiǎn)歷的真實(shí)度等與勞動(dòng)合同中從事與本工作直接相關(guān)的內(nèi)容。
比如：由于勞動(dòng)者自己提供給用人單位自己所在具體地址等資料不詳或者有誤而造成的后果應(yīng)該由勞動(dòng)者自己來(lái)承擔(dān)。 |
1、 認(rèn)真審核員工資料，進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)查，建議在面試的過(guò)程中，多設(shè)與本工作崗位有關(guān)的問(wèn)題深入了解簡(jiǎn)歷的真實(shí)度。２、員工入職聲明的運(yùn)用３、規(guī)章制度的運(yùn)用４、無(wú)效勞動(dòng)合同的使用 |
| 變化三：勞動(dòng)合同的簽訂 |
用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，用工之日就是勞動(dòng)者在本單位開(kāi)始工作的第一天開(kāi)始，勞動(dòng)關(guān)系并于用工之日起建立。因此用人單位為了避免不必要的風(fēng)險(xiǎn)，要把握好勞動(dòng)合同的簽訂及時(shí)間的選擇，可以在入職前一天與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同。
如果用人單位一個(gè)月以上一年以下用人單位沒(méi)有與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同需支付勞動(dòng)者2倍工資的補(bǔ)償，一年以上未簽訂的視為已經(jīng)簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。因此用人單位就要正確對(duì)待勞動(dòng)者不簽訂勞動(dòng)合同的情況，搜集勞動(dòng)者不簽合同的有利證據(jù)，可以通過(guò)寄快遞，在封面一定要寫明大概內(nèi)容，也就是有一份存根做證據(jù)。用人單位就可以正確規(guī)避合同到期不及時(shí)續(xù)訂的疏忽風(fēng)險(xiǎn)。 |
１、勞動(dòng)合同的簽訂及時(shí)間選擇；
２、正確對(duì)待勞動(dòng)者不簽訂合同的情況；
３、正確規(guī)避合同到期不及時(shí)續(xù)訂的疏忽風(fēng)險(xiǎn)；
４、勞動(dòng)者的詳細(xì)資料的搜集及責(zé)任的歸屬。
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| 變化四：勞動(dòng)合同的必備條款 |
勞動(dòng)合同期限
相比勞動(dòng)法：無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的簽訂發(fā)生了很大的變化。一、連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。二、用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。
勞動(dòng)報(bào)酬
１、正常工作時(shí)間工資與勞動(dòng)報(bào)酬的關(guān)系；
２、工資約定的常見(jiàn)方法：
A、最低工資約定法；B、工資全額約定法；
C、實(shí)得工資法；D、基本工資法（正常工作時(shí)間工資）；
E、基本工資加績(jī)效工資法。
３、工資支付的時(shí)間約定
４、工資約定的影響分析
應(yīng)對(duì)建議：Ｄ、Ｅ；同時(shí)注意：崗變薪變；績(jī)效考核、企業(yè)經(jīng)營(yíng)效益的問(wèn)題
工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)
工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)，根據(jù)企業(yè)不同性質(zhì)，企業(yè)自身的發(fā)展及企業(yè)范圍，靈活定工作地點(diǎn)，可以定具體的，相對(duì)具體的，模糊的。一般情況下，范圍寬泛相對(duì)比較有利。
勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害
在新通過(guò)的勞動(dòng)合同法中，職業(yè)危害防護(hù)列為勞動(dòng)合同的必備條款。強(qiáng)調(diào)職業(yè)危害防護(hù)條款，則要求用人單位必須將工作過(guò)程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害、防護(hù)措施等在勞動(dòng)合同中寫明，不得隱瞞或欺騙。這更傾向于保護(hù)勞動(dòng)者的合法利益。對(duì)于企業(yè)而言，有職業(yè)危害的工作在勞動(dòng)合同必備條款中要告知?jiǎng)趧?dòng)者，而告知的方法和對(duì)危害的嚴(yán)重性的估測(cè)可以根據(jù)實(shí)際情況做適當(dāng)?shù)恼{(diào)節(jié)。 |
勞動(dòng)合同期限
從用人單位的角度來(lái)看，就應(yīng)該根據(jù)本單位工作性質(zhì)的需要來(lái)正確評(píng)估和選擇勞動(dòng)合同期限，一般情況下建議采取中長(zhǎng)期的勞動(dòng)合同期限，并借把公司骨干留得更久為企業(yè)做更多貢獻(xiàn)。作為勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)應(yīng)該提倡簽訂2年以上固定期限勞動(dòng)合同，也可以與勞動(dòng)者協(xié)商一致，合理使用以完成一定任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，這點(diǎn)使用項(xiàng)目式工作任務(wù)。
勞動(dòng)報(bào)酬
根據(jù)新法對(duì)勞動(dòng)者報(bào)酬的規(guī)定，勞動(dòng)者對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬約定需通過(guò)工會(huì)和職工代表進(jìn)行集體協(xié)商一致才能確定。用人單位與勞動(dòng)者約定工資有以下幾中常見(jiàn)方法：最低工資約定法；工資全額約定法；實(shí)得工資法；基本工資法（正常工作時(shí)間工資）； 基本工資加績(jī)效工資法。作為企業(yè)應(yīng)選基本工資法（正常工作時(shí)間工資）； 基本工資加績(jī)效工資法更適用。同時(shí)注意：崗變薪變；績(jī)效考核、企業(yè)經(jīng)營(yíng)效益的問(wèn)題。 |
| 變化五：勞動(dòng)合同的約定條款 |
勞動(dòng)合同試用期約定：１、書面約定 ２、期限限制：勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。3、解除限制：以前勞動(dòng)法是不符合錄用條件、醫(yī)療期、不勝任、違紀(jì)違法的是在試用期是可以解除的，而新勞動(dòng)合同法新增幾條限制也就是用人單位客觀條件發(fā)生重大變化與經(jīng)濟(jì)性裁員的試用期不能解除勞動(dòng)合同。4、如果試用期不符合條件必須解除的需提前３天通知才能得以解除 5、試用期違法約定的，需支付２倍工資經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 |
1、依法約定試用期限2、可以依照其工作崗位的性質(zhì)合理選擇合同期限3、不符合錄用條件的設(shè)定，首先錄用條件要全面，明確哪些哪些是不符合錄用條件的，比如：偽造學(xué)歷、證書、簡(jiǎn)歷；隱藏病史或受傷經(jīng)歷；未達(dá)到工作目標(biāo)或不符合崗位職責(zé)要求；非因工傷原因不能提供勞動(dòng)義務(wù)的；試用期有任何違法違紀(jì)行為的；4、錄用條件的設(shè)計(jì)不得違法，不能有性別等就業(yè)歧視 5、排除主觀判斷等因素。 |
| 變化六：企業(yè)規(guī)章制度 |
新的《勞動(dòng)合同法》主要對(duì)規(guī)章制度制定的民主程序進(jìn)行了調(diào)整和修改。規(guī)章制度的制定“應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。 ”
如果規(guī)章制度的制定沒(méi)有經(jīng)過(guò)民主程序，新《勞動(dòng)合同法》則作出規(guī)定“違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正”。 |
１、正確對(duì)待已經(jīng)存在的規(guī)章制度及過(guò)渡期的修改完善；
２、新規(guī)章制度的修改與建立；
３、積極組建工會(huì)、發(fā)揮工會(huì)的積極作用；
４、規(guī)章制度的告知義務(wù)的履行。常用的公示法有以下幾種。 （公示類別） |
| 變化七：無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 |
１、簽訂范圍和條件擴(kuò)大：
（１）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；
（２）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；
（３）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同。
（４）一年以上未訂立勞動(dòng)合同，視同簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同
２、單位舉證責(zé)任的要求提高；
３、違法賠償責(zé)任的加強(qiáng)。
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1、正確理解無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的含義：無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。不是勞動(dòng)者的“護(hù)身符”，也不是成為用人單位的“終身包袱……
2、合同期限的合理使用，中長(zhǎng)期合同的選擇。這種合同對(duì)于用人單位來(lái)說(shuō)，有利于維護(hù)其經(jīng)濟(jì)利益，減少頻繁更換關(guān)鍵崗位的關(guān)鍵人員而帶來(lái)的損失……
3、過(guò)渡階段合理運(yùn)用對(duì)于兩次的理解：根據(jù)這一項(xiàng)規(guī)定，在勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條規(guī)定的用人單位可以解除勞動(dòng)合同的情形下，如果用人單位與勞動(dòng)者簽訂了一次固定期限勞動(dòng)合同，在簽訂第二次固定期限勞動(dòng)合同時(shí)……
4、續(xù)訂勞動(dòng)合同要謹(jǐn)慎、評(píng)價(jià)；
在制定本法時(shí)，這一項(xiàng)規(guī)定引起了較大的爭(zhēng)議……
5、適當(dāng)運(yùn)用勞動(dòng)合同的變更技巧;
有很多錯(cuò)誤觀點(diǎn)認(rèn)為無(wú)固定期限勞動(dòng)合同是不能變更的“死合同”。無(wú)固定期限勞動(dòng)合同和其他類型的合同一樣，也適用勞動(dòng)法與本法的協(xié)商變更。 |
| 變化八：勞動(dòng)合同的解除 |
關(guān)于勞動(dòng)者單方面解除勞動(dòng)合同
一 勞動(dòng)者主動(dòng)解除勞動(dòng)合同的變化：
Ａ、協(xié)商一致；
Ｂ、提前３０天通知；
Ｃ、試用期提前３天。
二 勞動(dòng)者被動(dòng)解除勞動(dòng)合同的變化：
A、未提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；
B、未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；
C、未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；
D、規(guī)章制度違反法律、法規(guī)，損害了勞動(dòng)者權(quán)益的；
E、因單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立無(wú)效合同的；
Ｆ、強(qiáng)迫勞動(dòng)，違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。
關(guān)于用人單位單方面解除勞動(dòng)合同
一、企業(yè)解除勞動(dòng)合同的解除條件的范圍調(diào)整：
A、患病或非因工受傷；
B、不勝任工作；
C、客觀情況發(fā)生變化；
D、協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同；
E、裁員
二、企業(yè)解除條件的限制：
（１）特殊行業(yè)解除勞動(dòng)合同的限制：
Ａ、離崗檢查；
Ｂ、疑似醫(yī)學(xué)職業(yè)病診斷期間；
Ｃ、疑似醫(yī)學(xué)職業(yè)病醫(yī)學(xué)觀察期。
（２）職業(yè)病、工傷喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；
（３）醫(yī)療期；
（４）孕期、產(chǎn)期、哺乳期；
（５）連續(xù)工作１５年，距法定退休不足五年。
三、解除程序限制：
Ａ、提前３０天，或支付一個(gè)月工資（與省條例的區(qū)別）；
Ｂ、通知工會(huì)； |
關(guān)于用人單位單方面解除勞動(dòng)合同
１、善于利用勞動(dòng)者的過(guò)失解除勞動(dòng)合同；
２、慎重使用除名、開(kāi)除和辭退；
３、完善企業(yè)《員工獎(jiǎng)懲制度》；
４、充分利用協(xié)商一致與期滿終止的原則；
５、解除程序的意識(shí)增強(qiáng)。
６、要通過(guò)相應(yīng)措施預(yù)防勞動(dòng)者的被動(dòng)解除；
７、善于利用３０天的問(wèn)題；
８、員工提出解除的簽字問(wèn)題重視；
９、合同解除要確定職能部門；
１０、解除主體應(yīng)該與勞動(dòng)合同主體相一致。
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| 變化九：勞動(dòng)合同的終止 |
勞動(dòng)合同的終止條件：合同期滿；依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇（達(dá)到退休條件）；勞動(dòng)者死亡，或宣告死亡或失蹤；企業(yè)依法宣告破產(chǎn)；吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，關(guān)閉，撤消、解散。
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１、正確理解約定的終止條件出現(xiàn)情況的被刪除；
２、正確對(duì)待和使用勞動(dòng)合同的終止；
３、以完成一定工作任務(wù)為期限勞動(dòng)合同終止的運(yùn)用；
４、勞動(dòng)合同終止的時(shí)間把握和理由把握；
5、重視終止合同書的送達(dá)問(wèn)題；
6、特定員工的合同不得終止；
7、慎重對(duì)待發(fā)出通知后的撤消問(wèn)題；
8、終止意向調(diào)查表的使用，明確終止的提出主體；
9、慎重使用老農(nóng)民工和注意合同的約定。 |
| 變化十：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 |
１、企業(yè)為企業(yè)原因的終止買單：新法規(guī)定協(xié)商一致、用人單位違法、情勢(shì)變更、破產(chǎn)整頓、吊銷等企業(yè)方面的原因解除勞動(dòng)合同及合同到期自然終止都應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
２、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的三倍封頂與十二個(gè)月封頂?shù)膯?wèn)題：新法在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)上有了突破。現(xiàn)行規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金根據(jù)勞動(dòng)者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過(guò)十二個(gè)月。新法第四十七條區(qū)分了兩種情形。就是一般勞動(dòng)者和高薪勞動(dòng)者。高薪勞動(dòng)者補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)按當(dāng)?shù)芈毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年。而對(duì)一般勞動(dòng)者則按實(shí)際工資補(bǔ)償，且無(wú)十二年的限制。新法規(guī)定還規(guī)定，不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
３、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的分段計(jì)算問(wèn)題；
４、按月平均工資，取消企業(yè)平均工資；
５、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)稅方法：108963 。 |
１、設(shè)定給付條件；
２、采取降低成本的相關(guān)措施：對(duì)現(xiàn)有人員的及時(shí)清理。 |
| 變化十一：非全日制用工 |
內(nèi)容理解：非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)刈畹蜆?biāo)準(zhǔn)規(guī)定；勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)二十四小時(shí)的用工形式；可以訂立口頭協(xié)議；無(wú)試用期；隨時(shí)終止，無(wú)補(bǔ)償；工資結(jié)算支付周期最長(zhǎng)不得超過(guò)十五日。 |
合理正確使用非全日制工；不能因?yàn)榉侨罩乒た梢詿o(wú)試用期；隨時(shí)終止，無(wú)補(bǔ)償，就選用招牌分批招牌用工模式，這樣看似一周可以多干幾天活，提高了工作時(shí)間，但是在工資成本上一筆工資要分成兩筆來(lái)支付，很明顯還加重了企業(yè)的負(fù)擔(dān)，并且在管理也會(huì)帶來(lái)更多的不便，所以建議用人單位還是要正確對(duì)待非全日制用工模式、時(shí)間和工資成本的控制問(wèn)題。 |
| 變化十二：勞務(wù)派遣 |
１、勞務(wù)派遣的勞動(dòng)合同：
（１）兩年以上固定期限；
（２）寫明派遣期限、工作崗位；
２、勞務(wù)派遣協(xié)議：
（１）派遣崗位；（２）人員數(shù)量；
（３）勞動(dòng)報(bào)酬、社會(huì)保險(xiǎn)數(shù)額及支付方式；
（４）違約責(zé)任。
３、勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)權(quán)利義務(wù)：
（１）不能克扣勞動(dòng)者工資；
（２）不得收取勞動(dòng)者費(fèi)用；
（３）按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資；
（４）無(wú)工作期間，發(fā)放最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
４、用工單位權(quán)利義務(wù)：
（１）執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)；
（２）告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬；
（３）支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；
（４）對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；（５）連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制；
（６）退回勞動(dòng)者的條件限制；
（７）用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位（思播/廣告商問(wèn)題探討）。
５、勞動(dòng)者權(quán)利義務(wù)：
（１）享受同工同酬的待遇；
（２）有權(quán)參加勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)或用工單位的工會(huì)；
（３）有權(quán)知道勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容；
（４）無(wú)工作期間享受最低工資標(biāo)準(zhǔn)；
６、其他：
（１）用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。
（２）勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。 |
１、勞動(dòng)合同的重新擬訂；
２、勞務(wù)派遣協(xié)議的修改；
（１）終止合同的補(bǔ)償；
（２）勞動(dòng)合同的期限問(wèn)題；
（３）人員退回的限制問(wèn)題；
（４）關(guān)于待崗工資的發(fā)放問(wèn)題；
３、面對(duì)不良宣傳（同工同酬，風(fēng)險(xiǎn)連帶責(zé)任，做好各項(xiàng)應(yīng)對(duì)工作；
４、外派員工手冊(cè)的修改；
５、目前勞動(dòng)合同的履行問(wèn)題；
６、勞務(wù)派遣對(duì)象（含客戶、崗位）的清理；
７、勞動(dòng)合同管轄地的問(wèn)題；
8、做好人員轉(zhuǎn)派遣的準(zhǔn)備工作；
9、充分利用最低工資標(biāo)準(zhǔn)的問(wèn)題。
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